工傷后毫無證據,看律師如何“無中生有”——勞動法優 秀案例
發布時間:2018-08-21 瀏覽次數:394 來自: 律平法律服務成都有限公司
工傷后毫無證據,看律師如何“無中生有”——勞動法優 秀案例
案情簡介
2015年7月14日小張經熟人介紹,來到一家外地企業設立的北京分公司的建筑工地從事水電安裝工作。干了剛剛十天就從梯子上摔下。醫院診斷為:左橈骨遠端骨折。因摔的厲害還進行了內固定手術。
因他是包工頭招來的,所以單位不僅不賠償,還口口聲聲地說單位沒有他這口人。面對單位的無恥,小張不知說什么好。
面對律師時他唯 一的辦法就是口說的事實,手中什么材料都沒有。照小張的話說連同事還沒有認清楚就摔傷了,維權頓時陷入困境。
常規的辦案思路
一、看證據,若沒有證據到那么就不用打官司了。有證據了接著進入仲裁程序。
二、要先打確認勞動關系之戰,仲裁、一審、二審。如果勝了往下走,否則只能敗下陣來。
三、申請工傷認定及勞動能力鑒定。
四、單位不賠償開始新的一輪工傷賠償之戰,仲裁、一審、二審。
五、執行。由于維權周期長,打到后有可能因企業無可供執行的財產贏了官司輸了錢。
這就是說在上述環節中只有全部順利完成才能走到執行階段,但即使進入此階段終的結果仍存在很大的不確定性。
律師的辦案思路
1首先是確認勞動關系,從提供勞動獲取報酬上找證據
第 一步寫出工資欠條。由于來到單位小張只有十天時間,為此他想找到與工作、與工傷有關的證據實在是太難了。在此種情況下律師首先告訴他先堅決不跟單位談工傷一事,只要求把上班的錢給了。工頭不給錢對維權不僅沒有壞處換一個角度,這也是我們期待的一個結果。這樣就可以先讓他寫下在工地干活的出工天數、工資標準及工資總額的工資條了。
第 一份證據就這樣拿到手了。但僅有這一張欠條想打贏官司仍然是困難重重。
第二步,要求實際支付。因小張工作時間不長,為此拖欠的工資只有2000多元。于是讓他天天跟著工頭后面哭窮。嘴巴里不停地講不給錢實在無法活下去了,擺出一副不給錢絕不罷休的姿勢。終于工頭是答應把工錢給結了。為拿到發放工資的證據,此時堅持要求把錢打入銀行卡。
但老天像是要故意為難小張,錢雖然打了,但名字卻是寫的別人。如果不對此細究,對方一旦否認,任何人都無法扭轉不利的局面,因為發放工資的事實根本不存在。
第三步,通過微信糾正錯誤。輕描淡寫的通過微信地告訴對方,“是不是筆誤”、“是不是張冠李戴了”,對方不回答即為默認。若否認也不容易,因為此時對方也要掂量掂量錢給出去卻沒有了。但如果不承認小張還會繼續不停地找他要 錢。一切如律師所料,對方只能吃個啞巴虧。
第四步,通過微信、電話錄音等多種方式收集證據。與包工頭通過微信、電話錄音將小張來工地工作的時間、工資標準、干什么活、怎么受傷等作為談話的主要內容,不怕多不怕煩,反反復復地講,一次次將自己的要求開誠布公地說出來。有了上述證據但離勝利還是很遙遠。因為一旦單位否認與包工頭有關系那么所有的努力將會付之東流。
2必須找出與單位有關聯的證據
包工頭的存在給工人維權帶來的困難是無法想象的。因中間隔著一層,每天工人除干活還是干活,他們對于公司的名稱、法定代理人、項目負責人、項目名稱等基本信息都無從掌握。
但再難也要去找。律師告訴小張要去打聽,不論從單位或別人處聽到什么信息都要注意。正所謂說者無心聽者有意,一天小張告訴律師,他聽人說單位好像給工人投了什么保險。
聽到“保險”兩字的律師聞風而動,開始不懈地往各家保險公司打電話查詢小張身份證下有無保單。一次次地失望,失望后再升起希望。功夫不負有心人,終真的讓律師查到了。在平安保險公司天津分公司以單位名義為小張投了人身意外險。但令人不解的是,投保時間是在發生工傷事故之后。律師經過分析,確認這是包工頭為減少自己的損失采取的虛假投保行為。
一路走來律師據理力爭,終憑著一步步扎實取得的證據確認了小張與單位的勞動關系。
由于有工資條、有保單,這樣不僅保確認了小張與單位的勞動關系,同時在裁決里還確定了小張的工作時間、工資標準。這為下步工作維權奠定有利的基礎。
工傷認定、勞動能力鑒定順利進行著。經鑒定小張達到工傷九級標準。
3從實際出發追求可實現利益大化
為了推卸用人單位賠償責任,單位采取消極態度:不管、不問、不回答,甚至連庭審都不參加,所有事務均推到包工頭身上。為推進維權,律師通過以下步驟實現了利益大化。
第 一,工傷仲裁立案時將總公司分公司均列為被申請人。這樣總公司公公司誰都跑不掉了。
第二,打擊單位囂張氣焰。仲裁時據理力爭,直打得對方無還手之力。仲裁支付我方幾乎全部請求。裁決單位給付總計:176,448.62元
第三,見好就收適當讓步。本案進入一審程序后,律師通過多種方式查詢獲知小張的單位已涉及不少糾紛。為了保證小張能夠真實的獲得賠償,而不是僅僅獲得紙面的勝利,律師決定以退為進積極推進和解。律師與包工頭進行多次溝通磨合,終在法院達成調解。單位總計給付150,000元。調解當月小張就拿到了50,000元。其余部分今年四月底全部付清。
第四,維權留下余地。達成調解的數額比仲裁委裁決數額少雖然了二萬多元,但通過調解卻使小張盡快、真實拿到了錢。同時在律師的堅持下調解書中明確載明“單位不按時支付時經付違約金20,000元”。有了這條單位如果違約一 定會付出代價的。
終,在律師的努力下,讓開始幾乎沒有證據小張取得了勝利。并且拿到的將不僅僅是紙上的勝利,還有真真正正看得見的“真金白銀”。
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